違法ICO在我國屬于擅自發(fā)行股票債券嗎

違法ICO在我國屬于擅自發(fā)行股票債券嗎？

昨夜，又是一輪口水戰(zhàn)，幣友們瘋狂轉(zhuǎn)發(fā)《重大利好！德國承認比特幣與法幣同等地位》，其實是德國國內(nèi)政府文件，允許比特幣作為繳納增值稅的支付手段，且比特幣作為支付手段本身不用納稅等。

幣友們認為，這側(cè)面認可了比特幣的“一般等價物”性質(zhì)

固然，中國監(jiān)管機關(guān)對加密虛擬貨幣的觀點，也會影響世界虛擬貨幣的價格，我們一起來研究。

1.與美國不同，我國對“股票、公司、企業(yè)債券定義嚴謹

我國《公司法》對“股票”和“債券”給出了確切的定義，第125條規(guī)定：公司的股分采取股票的情勢。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持有股分的憑證。

也就是說，我國法律項下的“股票”指的是某人持有某一公司的股分的一種證明。ICO中的coins并非一種股分的證明，也許是使用權(quán)憑證，從這個意義上說，很難定性為擅自發(fā)行股票行動。

同時，根據(jù)《公司法》第153條的規(guī)定，本法所稱公司債券，是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券。

誠然，還本付息是借貸的本質(zhì)特征之一，債券在我國法律上的定義是一種約定一定期間內(nèi)償還本金、給付利息的憑證。

違法ICO，雖然發(fā)售給廣大持幣人的東西，從廣義上講也是債權(quán)的一種，但并不是嚴格意義上的還本付息，而是一種浮動的基于區(qū)塊鏈團隊發(fā)展和交易所炒作各方作用的結(jié)果。

美國法，對股票、債券的定義沒有這樣嚴謹，實質(zhì)上構(gòu)成公開發(fā)行股權(quán)的行為，經(jīng)過“豪威測試”以后，很大程度上會被認定為美國證監(jiān)會視野里的“股票”。

但是，美國并沒有擅自發(fā)行股票證券罪這樣的罪名，目前由金融監(jiān)管機關(guān)予以嚴格管理，但如若出現(xiàn)欺騙行動，則必然會被美國警方依照詐騙類犯法處理。

在研究日本刑法典時，我們也沒有發(fā)現(xiàn)擅自發(fā)行股票證券罪的條款，但是，該國真實創(chuàng)新紅線都藏匿在行政法和特別刑法中，與美國相同，涉嫌詐騙者會被刑法嚴肅處理，但一般的發(fā)行行動本身，尚不涉刑。

如果非持牌機構(gòu)在日進行智能虛擬幣交易，也可能涉嫌日本國相應(yīng)行政法和刑法規(guī)制，請類似創(chuàng)業(yè)者盡快向牌照靠攏。

2.隨著證券法修改的呼聲升高，刑法179條已在路上....

我國刑法第179條是這樣規(guī)定的，未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準，擅自發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴重或有其他嚴重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之5以下罰金。

固然，本罪單位也可以構(gòu)成，并且為“雙罰制”即：對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

證券法修改，這幾年一直在呼吁，將股票、債券的范圍擴大，是國際趨勢。

如果未來證券法修改，則，有些企業(yè)或團隊的行動可能會被認定為擅自發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券的行動，從而導(dǎo)致企業(yè)本身或?qū)嶋H控制人及直接人員涉刑，請鏈圈和幣圈的朋友保持高度敏感。

3.刑法第179條的“入罪門坎”是啥？

根據(jù)2010年5月7日最高檢、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件追訴標準的規(guī)定（2）》第34條，未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準，擅自發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券，涉嫌以下情形之一，應(yīng)予立案追訴：

（1）發(fā)行數(shù)額在50萬元以上；（如采取外幣發(fā)行，實務(wù)中以當天匯率中位數(shù)計算成人民幣數(shù)額）

（二）未到達上述數(shù)額標準，但擅自發(fā)行導(dǎo)致30人以上的投資者購買了股票或公司、企業(yè)債券的；

（3）不能及時清償或清退的；（請自行腦補2017年9月4日的《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險的公告》，清退是重中之重）

（4）其他后果嚴重或有其他嚴重情節(jié)的情形。

請注意，“未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準”的真正要特別關(guān)注的是，省級或以下金融監(jiān)管部門批準的行動，由于不屬于刑法規(guī)定的“有關(guān)主管部門”的批準，因此刑法仍要發(fā)揮其規(guī)制作用。

第四款的兜底作用明顯，將刑法編制的很細密，從某種意義上講，入罪的門坎還是比較寬泛的。請幣圈、鏈圈團隊不要知法犯法。

至于發(fā)幣企業(yè)嚴管第一道發(fā)幣的關(guān)口，不售賣給普通投資人的情形，要注意是不是有放任進入二級市場（國外虛擬幣交易所）的主觀意愿，如果有，還是會涉嫌本罪。

我們認可區(qū)塊鏈技術(shù)的正能量，但是要提示創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)者，凡事有風(fēng)險，也有代價。

在進行研發(fā)和變現(xiàn)的路上，要注意團隊人員所在的國家（跨國）是不是有特殊規(guī)定和習(xí)慣，這些規(guī)定和習(xí)慣，可能會影響你的戰(zhàn)略及發(fā)展節(jié)奏。

有取舍，才夠成熟，莫要蠻干，互聯(lián)不是法外之地，區(qū)塊鏈更不是。